前言

新市民矛盾糾紛調(diào)解工作是由順德潮汕商會(huì)發(fā)起，并聯(lián)動(dòng)順德17家異地商會(huì)共同參與2021年順德區(qū)“基層社會(huì)治理”工作的創(chuàng)新性項(xiàng)目，2021年11月份正式開通線上<新市民矛盾糾紛智慧服務(wù)平臺(tái)>（http://mt.sdcssh.cn），全面實(shí)現(xiàn)線上調(diào)，掌上辦的智慧化調(diào)解。

順德潮汕商會(huì)新市民人民調(diào)解委員會(huì)將不遺余力踐行“為人民群眾辦實(shí)事”的服務(wù)理念，發(fā)揮商會(huì)平臺(tái)作用，著力當(dāng)好政府幫手。全力參與到順德新市民矛盾調(diào)解以及普法宣傳工作中來。歡迎廣大會(huì)員企業(yè)以及新市民予以關(guān)注！

新市民調(diào)解熱線：0757-22335856

股東，作為公司的投資者或管理者，在公司的經(jīng)營過程中具有舉足輕重的意義。對(duì)于有限責(zé)任公司而言，股東之間人合性的發(fā)揮，更是關(guān)系著公司的可持續(xù)發(fā)展。

近年來，股東之間以及股東與公司之間的糾紛層出不窮。在實(shí)踐中，大股東多為公司的實(shí)際控制人、法定代表人，掌握公司實(shí)權(quán)。在大股東的行為損害公司利益時(shí)，小股東的權(quán)益該如何救濟(jì)？就此，我國公司法規(guī)定了股東代表之訴，為小股東進(jìn)行利益救濟(jì)提供了法律武器，但該法律武器應(yīng)如何使用呢？

案例分析：

A、B、C、D四人均為佛山K公司的股東。其中，A系第一大股東并兼任公司法定代表人，B擔(dān)任公司監(jiān)事。在公司經(jīng)營過程中各股東對(duì)經(jīng)營策略產(chǎn)生分歧，后B于2021年以其個(gè)人名義向法院提起股東代表訴訟，主張A未經(jīng)其他股東同意拆卸并運(yùn)走公司設(shè)備，導(dǎo)致公司無法經(jīng)營，要求A就其侵占、損害公司利益的行為承擔(dān)賠償責(zé)任。

一審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，B以自己的名義直接提起訴訟，不符合法律規(guī)定，故裁定駁回B的起訴。

B不服一審法院的裁判結(jié)果，向佛山中院提起上訴。佛山中院經(jīng)審理后作出二審裁定：駁回上訴，維持原裁定。

佛山中院認(rèn)為：“股東代表訴訟本質(zhì)上是一種間接訴訟，只有當(dāng)公司拒絕或者怠于行使訴權(quán)追究損害公司合法權(quán)益人的損害責(zé)任時(shí)，才由股東代為行使訴權(quán)。具體到本案，在董事、高級(jí)管理人員損害公司利益的情況下，B有權(quán)以監(jiān)事的身份代表公司進(jìn)行訴訟，故本案并不存在公司拒絕或者怠于行使訴權(quán)的情況。此外，B起訴稱的損害公司利益的行為發(fā)生始于2019年，并不存在情況緊急的情形，且其亦未能舉證證明該損害行為存在情況緊急，不提起訴訟將會(huì)使公司利益遭受到難以彌補(bǔ)的損失的情形，故一審法院認(rèn)定B不符合作為股東直接以自己名義提起訴訟的情形正確，本院予以維持。B作為某公司的監(jiān)事，有權(quán)代表公司進(jìn)行訴訟，但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的規(guī)定（四）》第二十三條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)列某公司為原告，故B以自己的名義起訴主體不適格，一審法院裁定駁回其起訴并無不當(dāng)，本院予以維持。”

律師說法：

根據(jù)《中華人民共和國公司法》的相關(guān)規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)公司股東或董事、高級(jí)管理人員存在損害公司利益行為的，應(yīng)先由股東書面請(qǐng)求監(jiān)事向法院提起訴訟，在監(jiān)事拒絕或超過三十日未處理的情況下，才能由股東以自己名義起訴。若監(jiān)事在收到股東書面請(qǐng)求后向法院提起訴訟，應(yīng)列公司為原告。

上述案件中，B既是股東，又是監(jiān)事。在發(fā)現(xiàn)大股東兼法定代表人A存在損害公司利益的行為時(shí)，B能否直接以自己的名義向法院起訴？答案是否定的。如果B以股東身份主張，其應(yīng)先書面請(qǐng)求公司監(jiān)事提起訴訟，在監(jiān)事拒絕或超過三十日未處理的情況下，才能以自己名義起訴。但是，B同時(shí)兼具股東及監(jiān)事雙重身份，是否還要自己書面請(qǐng)求自己？B該如何處理？實(shí)際上，B正確的做法，應(yīng)該是直接以監(jiān)事身份作為K公司的訴訟代表人，以K公司的名義（K公司作為原告）直接起訴A。

最后，股東不經(jīng)過書面請(qǐng)求監(jiān)事這一程序是否就一定不能以自己名義直接提起訴訟？答案仍然是否定的。根據(jù)我國公司法相關(guān)規(guī)定，在情況緊急且不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東可以直接提起訴訟，但是股東必須提供能夠證明情況緊急的相關(guān)證據(jù)。

法條鏈接：

第一百四十九條：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第一百五十一條：董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。

第二十三條：監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為原告，依法由監(jiān)事會(huì)主席或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事代表公司進(jìn)行訴訟。

董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對(duì)監(jiān)事提起訴訟的，或者依據(jù)公司法第一百五十一條第三款規(guī)定對(duì)他人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為原告，依法由董事長或者執(zhí)行董事代表公司進(jìn)行訴訟。

第二十四條：符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定，直接對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為第三人參加訴訟。

一審法庭辯論終結(jié)前，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的其他股東，以相同的訴訟請(qǐng)求申請(qǐng)參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列為共同原告。